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企業法律風險防範體系的建立與完善

發布人: 时间:2017-02-17 14:54:56 浏覽量:1170

一、企業法律風險概述

  1、 企业法律风险的概念

  《國有企業法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業法律風險”的概念。所謂“企業法律風險”,是指在法律實施過程中,由于行爲人做出的具體法律行爲不規範而導致的,與企業所期望達到的目標相違背的法律不利後果發生的可能性。法律風險不等于違法風險,但所有導致法律風險的行爲都具有不規範性。法律風險的成因包括違法行爲、自甘冒險行爲、法律的不確定性、法律環境的不完善性以及法律監控活動的不規範性等。

  2、企業法律風險的分類

  根據法律風險所産生的結果是否具有單一性,可以分爲純粹法律風險和投機法律風險。所謂“純粹法律風險”,是指只能産生法律意義的不利後果的法律風險。所謂“投機法律風險”,是指從法律意義上可能産生有利結果和不利結果的法律風險。投機法律風險是一種機會性風險,它從一定意義上鼓勵人們的冒險行爲。

  根據引發法律風險的因素來源,可以分爲外部環境法律風險和企業內部法律風險。所謂“外部環境法律風險”,是指由于企業以外的社會環境、法律環境、政策環境等因素引發的法律風險。由于引發因素不是企業所能夠控制的,因而不能從根本上杜絕外部環境法律風險的發生。所謂“企業內部法律風險”,是指企業內部管理、經營行爲、經營決策等因素引發的法律風險。由于引發因素是企業自身能夠掌控的,所以企業內部法律風險是防範的重點。

  3、企業法律風險的表現

  (1) 企业设立中的法律风险:在设立企业的过程中,企业的发起人是否对拟设立的企业进行充分的法律设计,是否对企业设立过程有了充分的认识和计划,是否完全履行了设立企业的义务,以及发起人本人是否具有相应的法律资格,这些都直接关系到拟设立企业能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。

  (2) 合同法律风险:指在合同订立、生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中,合同当事人一方或双方利益损害或损失的可能性。合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具,具有动态性,双方当事人通过合同确定的权利义务的旅行,最终需要确定某种财产关系或者与财产关系相关的状态的变化,得到一种静态财产归属或类似的归属关系。而在实现最终的静态归属过程中,可能有各种因素影响最终归属关系的视线,当合同利益的取得或者实现出现障碍,一种根源于合同利益的损失风险就展现出来。

  (3) 企业并购法律风险:并购是兼并与收购的总称。从法律风险的角度看,企业收购并没有改变原企业的资产状态,对收购方而言法律风险并没有变化。因此,企业并购的法律风险主要表现在企业兼并中。企业兼并涉及公司法、竞争法、税收法、知識産權法等法律法规,且操作复杂,对社会影响较大,潜在的法律风险较高。

  (4) 知識産權法律风险:知識産權是蕴涵创造力和智慧结晶的成果,其客体是一种非物质形态的特殊财产,要求相关法律给予特别规定。多数企业没有意识到或没有关注知識産權的深入保护,从法律风险的解决成本看,避免他人制造侵权产品比事后索赔更为经济。

  (5) 人力资源管理法律风险:在我国,与人力资源有关的主要是《劳动法》和国务院制定的相关行政法规及部门规章。在企业人力资源管理过程各个环节中,从招聘开始,面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职这一系列流程中,都有相关的劳动法律法规的约束,企业的任何不遵守法律的行为都有可能给企业带来劳动纠纷,都有可能给企业造成不良影响。

  (6) 企业税收法律风险:指企业的涉税行为因为能正确有效遵守税收法规而导致企业未来利益的可能损失或不利的法律后果,具体表现为企业涉税行为影响纳税准确性的不确定因素,结果就是企业多交了税或少交了税,或者因为涉税行为而承担了相应的法律责任。

  二、 企业法律风险防范的必要性与可行性

  1、 企业法律风险防范的必要性

  (1) 有效防范企业法律风险,是企业参与市场竞争的客观需要。在当今世界,国际国内市场竞争空前激烈,企业面临的法律风险越来越多。企业要在参与市场竞争中取得优势,必须有效防范企业法律风险,以最大限度地减少和控制损失的发生。

  (2) 有效防范企业法律风险,是企业自身发展壮大的重要保障。企业发展壮大,必须不断积累资产和财富,减少因法律风险造成的损失。

  (3) 有效防范企业法律风险,是构建和谐社会的重要组成部分。企业作为社会的一个重要组成部分,企业生产经营状况对社会稳定起着重要作用。企业经营状况不佳,下岗失业人员增多,势必影响社会稳定,对构建和谐社会起着一定的阻碍作用。反之,则可以有力地推进构建和谐社会的进程。

  2、 企业法律风险防范的可行性

  我們知道,根據引發法律風險的因素來源,企業法律風險分爲外部環境法律風險和企業內部法律風險。對于外部環境法律風險,由于其引發因素不是企業所能夠控制的,因而不可能從根本上予以杜絕。但對于企業內部法律風險,其引發因素是企業自身能夠掌控的,因而成爲企業法律風險防範的重點。企業內部法律風險的引發因素包括:企業的設立行爲、決策行爲、管理行爲、生産行爲、經營行爲,通過健全制度、理順流程、完善表單、規範文本,完全可以避免。

  2005年3月18日,國務院國資委與全球企業法律顧問協會在京召開了國有重點企業法律風險防範國際論壇。國務院國資委黃淑和副主任在論壇上發表了題爲《加強法律風險防範保障和促進中國國有企業改革與發展》的講話,對國有重點企業加強法律風險防範提出了建設性的意見。但是,對衆多中小企業來說,甚至對一些大型國有企業來說,防範法律風險還需從基礎工作做起。

  (1)有效防範企業法律風險,必須強化企業領導人和員工的法律風險意識。企業領導人的法律風險意識,是有效防範企業法律風險的關鍵。相當部分企業領導人的法律風險意識仍然滯後,在決策時往往忽視或者輕視了法律風險的存在,更注重于速度和效率,結果是不但達不到決策的預期目標,而且造成不必要的損失,甚至給企業生産經營帶來嚴重危害,導致企業走向衰落、倒閉。企業員工由于工作崗位的不同,發生的法律風險原因和結果也不盡相同。所以,對不同工作崗位的員工,必須有針對性地培養不同的法律風險意識。只有企業領導人和全體職工都建立起了法律風險意識,企業在生産經營活動中,才可能減少和避免發生潛在的法律風險。

  (2)有效防範企業法律風險,必須建立和完善企業規章制度。建立和完善企業規章制度,是有效防範企業法律風險的重要內容。企業必須根據自身參與市場競爭的內外部環境,對涉及法律風險的重要事項,以企業規章制度的形式對事前預防、事中控制和事後補救作出明確規定。同時,對于企業規章制度,應根據企業的發展和市場競爭環境的變化,適時作出相應的修改,保證企業規章制度合理合法並適應市場競爭的需要。

  (3)有效防范企业法律风险,必须根据企业实际抓住工作重点。不同类型的企业,在防范企业法律风险中,有不同的工作重点。比如生产型企业与销售型企业,在有效防范企业法律风险中,前者更加注重知識産權管理以及技术创新与保护等工作重点,后者更加注重合同管理、客户资料的保密和销售网络的完善等工作重点。在防范企业法律风险过程中,企业必须结合实际抓住工作重点,才不会避重就轻,造成顾此失彼。

  (4)有效防範企業法律風險,必須保證企業法律事務工作人員履行相應的工作職責。雖然每個企業都不可能按照或者參照《企業法律顧問管理辦法》、《國有企業法律顧問管理辦法》建立起健全的法律事務工作機構,但是必須要擁有高素質的從事企業法律事務的工作人員,並保證其履行相應的工作職責。保證企業法律事務工作人員履行相應的工作職責是有效防範企業法律風險的重要保證。

  (5)有效防範企業法律風險,必須加強企業內部監督與考核。企業內部監督與考核,同企業生産經營密切機關,也是建立企業法律風險防範機制的關鍵環節。只有加強企業內部監督與考核,切實做到事前預防、事中控制和事後監督,才能有效防範企業法律風險。

  (6)有效防範企業法律風險,還需要重視和加強企業間交流與合作。企業在參與市場競爭中,與其他企業不但是競爭對手,也是合作夥伴,相互間應建立起穩定的交流與合作關系,彼此取長補短,有效防範企業法律風險。

  三、 企業法律風險防範體系的建立與完善

  1、 机制与体系

  機制與體系不同。所謂“機制”,就是制度加方法或者制度化了的方法。所謂“體系”,是指若幹事物或某些意識互相關聯而構成的整體。機制沒有獨立的表現形式,常常蘊含在某一體系之中。體系則有自己獨立的表現形式,是具有一定結構、層次和形式的文件化系統。企業經營管理的目標主要有兩個:一是增加收入、節約開支,提高工作效率和經濟效益;二是防範和化解法律風險,維護企業財産和交易安全。這兩個目標對于不同規模的企業,對于處于不同發展階段的企業,有不同的側重點。但無論如何,維護財産和交易安全,是企業的基本目標要求,因此從防範法律風險的角度構築企業經營管理體系,較之建立法律風險防範機制而言,更加直觀、現實和有效。

  2、企業法律風險防範體系的建立

  法律風險防範體系的建立是指企業根據法律風險的特性,建立起行之有效的避免承擔經濟損失或者其他風險的制度、流程、表格和文本。法律風險防範體系是管理學與法學有機結合的跨學科的研究成果,旨在提高中小企業管理的規範化水平,以人爲本,明確責權利,注重效率和創新。

  (1)企業法律風險防範體系建立的主要思想:①規範化:建立制度,理順流程。制度是企業的基本行爲規範,企業的一切人和事都要在制度下進行活動;流程是企業實現目標必須遵循的過程方法,要講時間效率,還要講投入産出。②個性化:與企業實際緊密結合,具有本行業、本企業的鮮明特點。不同的行業,不同的企業,除基本制度、基本流程、基本體例以外,可以具有不同的文件組合,不同的文件內容。③合同化:將合同引入企業內部管理,上下級之間、上下位部門之間以合同的形式協商、確定相互間的權利義務關系。相對于制度化而言,合同化更明確,更人性化,更易接受和執行。

  (2)企业法律风险防范体系的体例和模块:企业法律风险防范体系的体例由制度、流程、表单、文本组成,这四种体例形式有机结合,形成一个相互联系的统一整体。企业法律风险防范体系包含九大模块:一是企业设立模块,内容包括企业设立、企业变更和法人治理;二是投资管理模块,内容包括股权管理、投资收益管理、股份转让和股票上市;三是行政管理模块,内容包括文件档案管理、对外关系协调、办公设备设施和后勤管理;四是人力资源管理模块,内容包括人员、薪资、考核和培训管理;五是财务管理模块,内容包括资产负债、资金往来、账目和报表管理;六是采购与外包管理模块,内容包括合格供方的选择与评价、采购合同的签订与履行、所购货物的验收与入库;七是技术质量管理模块,内容包括技术开发与改造项目的立项、实事、评审,新产品试制与工装改造,原材料、半成品、成品的质量检验,质量管理体系的运行与维护;八是生产管理模块,内容包括生产组织、现场管理、设备维护与保养;九是营销管理模块,内容包括市场、销售和售后服務管理。

  (3)企业法律风险防范体系的建立方法:企业法律风险防范体系是基于防范法律风险的经营管理系统,既是跨学科的理论研究成果,又是实践经验的科学总结,具有较强的專業性和复合型,单单拥有管理学或法学一个学科的理论与实践是不够的,必须将二者有机结合起来。因此,建立企业法律风险防范体系,离不开专家的作用,而这个专家既要精通法律,又要精通企业管理。这样的专家,只能到律师中去寻找,因为只有以企业为主要服務对象的律师,才能满足这样的要求。由此可见,建立企业法律风险防范体系的基本方法,不外两种:一是专家指导,企业自行建立和运行;二是专家建立,并指导企业运行。

  3、 企业法律风险防范体系的完善

  企業法律風險防範體系是以防範企業法律風險爲基本目標的經營管理系統,無論是起因于違法行爲、自甘冒險行爲的法律風險,還是起因于法律的不確定性、法律環境的不完善性以及法律監控活動的不規範性的法律風險;無論是屬于外部環境的法律風險,還是屬于企業內部的法律風險,都會因企業內外資源狀況的變化而變化,因此必須不斷調整企業的制度、流程、表單和文本,即企業法律風險防範體系,以適應和滿足企業所面臨的新的形勢。企業法律風險防範體系的完善也必須制度化,並實行目標管理,唯有如此,這一體系才能永葆青春、永久存續和發揮作用,企業才能健康、有序、可持續地發展,才能做大、做強、做久!

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