電話:15026597100
專業
服務
公司改制

當前企業改制存在的問題及對策

發布人: 时间:2017-02-17 13:38:14 浏覽量:1249

改制是当前国有企业走出困境,建立现代企业制度的一个重要途径。在社会主义市场经济体制下,企业改制工作已全面展开,大部分改制后的企业生产经营状况趋向正常化、规范化。 但在实际操作中,企业改制也暴露出一些亟待完善和规范的问题,下面对企业改制存在的问题作些探讨,希望在今后的工作中予以避免和借鉴。

  一、企業改制的問題主要表現在以下幾個方面:

  (一)所改制的企業資産評估不規範,國有資産流失嚴重。

  在企業改制過程中,改制的企業只注重對房産、設備等固定資産的評估,而對企業的商標、專利、商號、名稱等無形資産沒有進行評估或評估不足。意圖從事改制企業經營的人往往從個人私利出發,將企業多年積累的無形資産,試圖從企業的資産總額中除去,以達到降低購買股權成本的目的,從而侵占國有資産,將國有資産歸爲已有。黨委、政府爲盡快將企業的資産盤活,對無形資産不評估或是少評估,也是常有的事。再者對于資産評估機構是否有資質、有能力對無形資産的價值進行評估,能否對無形資産做出准確的評估,缺乏應有的監督。同時從事改制企業經營的人爲達到自己的目的,往往投機鑽營,虛增債務或虛減資産,並通過拉關系、托人情,盡量使所評估的資産價值降低,也是致使國有資産流失的原因之一。

  (二)企業改制過程中的産權交易市場不完善,缺乏公開透明度。

  在企業改制過程中,企業的産權交易往往不進行公開招標和拍賣,黨委政府和主管部門多是采用行政手段,與意欲從事改制企業的經營者采取協商轉讓、零轉讓的方式,實現企業的改制;國有股未經批准擅自出售,對于國有資産的出售法律有明文規定,必須經具有審批權的部門審批同意後方能出賣。但現實中有很多企業改制國有資産出售是未經批准進行的,出售程序嚴重違法,最終導致了暗箱操作,沒有最大限度地保護好國有資産。而且在實踐中,所改制的企業多是資不抵債,無法繼續經營的企業。在資不抵債的情況下,債務遠遠大于資産,這又給了從事改制企業的經營者一些可乘之機,使他們可以不出一分錢,即可用債務抵頂所購企業資産的價值,從而大大獲益。另外原企業的陳年老帳在企業改制中未進行清理,對于到底是否有債權人、債權人的能力如何,無債權人或無財産繼承人的死帳、呆帳不認真核實的情況,現實中還大量存在。一味地將企業的債務抵頂,勢必導致大量的國有、集體資産流向個人所有,最終極大地損害了國家、集體和廣大職工的利益。

  (三)企业的改制工作缺乏机制制约,逃债、漏债现象依然严重。 在企业改制过程中,企业的上级主管部门、政府的体制改革部门、国有资产管理部门多头并进,没有统一的领导机构和监督机构,所进行的企业改制工作与国有资产产权登记、房地产、工商、税务等政府主管、职能部门脱节,致使这些主管、职能部门不能参与企业的改制工作。特别是对原企业的担保债务尚未得到全部落实的情况下被强行注销登记,新企业虽然接收了资产,但又不承担责任,使债权长期得不到偿还,债权实际被悬空,侵害了债权人的利益。此外,行政部门侧重于本地利益的保护,对企业改制中低估、漏估国有、集体资产、虚增债务的行为“睁一眼闭一眼”。企业改制,还可能导致债务转移给无履行能力的部门,脱壳经营,以使改制企业轻装上阵,侵害债权人的利益。这就是名为改制,实为逃债,损害了债权人和国家、集体和广大职工的利益。还有一种情况就是大股东通过玩“空手道”将国有资产据为己有。其基本做法是自己一点本钱也不出,而是用企业的资产作担保从银行中借款买股,买股后则成为该企业的大股东,用这种手段就把企业搞到了手,获取了巨额利益。改制企业职工出资购买企业资产,组建有限责任公司这一现象,多数情况下职工不会实际出资 ,而是以企业所欠职工工资等与企业资产相抵消,这种做法表面上看起来是公平合理的,但实质上是一种逃避债务的方法,其结果是本企业职工的权益得以保障,而原企业责任财产灭失。

  (四)工資構成因素因改制而出現單一因素工資,工資的合理因素被破壞。

  工人的工资是由多种分配要素决定的,这些要素体现着科学合理的分配方式,并包含着工人解决自身生存、赡养父母、孩子教育等费用内容。企业改制前工人的工资还是按规定内容发放,但是企业改制后,一些企业的负责人错误的认为政府管不着改制后的企业了,工人的工资由企业自己说了算,所以就自行制定工资标准:对管理人员实行高工资标准,对工人实行单一的苦力工资标准,并且不少单位低于最低工资标准;有的随意增加计件加大劳动强度,变相延长劳动时间,有的取消工人应有的工龄补贴等必要的福利待遇,有的把月出勤时间规定为25天以上,侵害了职工的法定休息权利和加班待遇。这些规定使得合法的工资构成因素被严重破坏,工人利益受到严重侵犯,特别是为创建企业出力多年的老工人,在企业改制后,由于年老显然不能再从事与其年龄不相符的岗位工作,而只能从事力所能及的工作。因此,按企业的不合理工资标准,这些老工人只能得到单一化微薄工资,难以承担起基本的家庭责任。这样的工资标准在改制企业中普遍存在,已足以影响企业的长久发展和社会稳定。 (五)法院在处理改制企业案件中适用法律方面存在许多困难。

  由于企業的改制過程相當複雜和繁瑣,不可能面面俱到,加之廣大審判人員對于改制案件的審理缺乏整體性的思路,勢必導致一些糾紛的發生。對于改制中遺漏的債務、逃廢的債務如何處理,最高人民法院雖在2003年1月3日公布了《關于審理與企業改制相關的民事案件若幹問題的規定》,但我國公司制改造缺乏規範,對企業擔保所形成的債務往往被遺漏,形成了原有企業的“漏債”。《規定》對漏債的承擔沒有規定,對于諸如評估報告不實,購買者是否承擔超出部分的債務;如何理順新、舊企業的關系,債務承擔主體資格等問題均沒有做出明確規定。沒有可行的法律法規執行,企業改制糾紛的案件也就成爲人民法院民商事審判的熱點、難點。企業改制糾紛的案件複雜、面廣,要慎重處理,人民法院內部也必須上下協調,上級法院指導下級法院審理好企業改制糾紛的案件。否則,將會造成社會不穩定因素。因此,依法規範引導企業改制工作的順利進行就顯得極爲重要。

  二、規範企業改制工作的建議與對策

  (一)建立健全國有、集體資産監督機制,建立統一的國有、集體資産管理部門,完善和規範企業改制立法。

  對于改制企業中國有、集體的資産統一管理,嚴格資産管理工作,防止國有、集體的資産流失。由統一的國有資産管理部門代表政府對改制企業的國有資産進行統一管理,通過市場運作,增加産權交易市場透明度,最大限度的盤活國有資産,防止國有、集體企業的資産流失,實現國有、集體資産的保值增值、減負增收的目標,確保企業改制的良性循環,維護國家、集體和廣大職工的利益。

  应当通过立法的完善,使企业(包括非国有企业)改制获得完善、清晰法律制度,规范政府的行为,淡化政府在企业改制中的行政管理色彩,使其充分发挥监督、协调职能,担当反垄断控制和依法指导改制、提供政策法规、优惠政策、妥善安置下岗职工等服務型的角色,为企业改制工作创造良好的社会软环境。同时依法加强对改制企业监督,用法律手段规范改制企业的行为,保护好工人的利益,使改制企业这颗流星走向法制轨道上来。

  (二)嚴格按法律程序辦事,國有股未經批准禁止出售。國有資産的出售國家有明文規定,必須經具有審批權的部門審批同意後方進行出賣。但現實中,有很多企業改制國有資産出售是未經批准進行的,出售的程序嚴重違法。對于此類違法,應建議有關部門對此予以撤銷,按照法律程序,重新出售。(三)明確責任,加強對中介機構的監督與管理,加強産權交易的法律法規的制定和完善。

  具有資質的中介機構要認真執行國家有關的法律、法規和政策,堅持“公開、公正、公平”的原則,避免改制中糾紛的出現,對産權評估、拍賣、交易公告嚴格制度化。對于中介機構在評估報告中弄虛作假、隱瞞或遺漏債務的,要追究其責任。在産權交易中,應借鑒破産法中有關規定,盡量避免損害債權人利益的現象發生。在改制中,依法辦理有關産權轉讓手續,應征得債權人同意,避免産權交易中的糾紛,促進社會的穩定和經濟的發展。嚴格規範中介機構的行爲,確保改制工作順利進行。

  (四)設立專門的機構或企業,用以降低企業的責任風險。

  担保在现代市场经济中,为保证债务的顺利履行,发挥了重要作用。但担保债务具有不确定性,往往使得企业改制中担保的漏债发生。应建立风险防御机制,防止企业改制漏债的发生,杜绝企业相互间担保,避免企业两败俱伤,以提高企业抗击风险的能力,因此,应设立專業的机构或企业。如设立专门担保公司可以将风险分化转嫁给担保公司,中国人民保险公司也可以开展专门的业务,通过投保的方式,将风险转移给保险公司,降低企业在运行中承担责任的风险,使企业真正轻装上阵,保障企业的顺利运转,促进地区经济的发展。

  (五)做好安置、社會保障工作,切實維護職工的合法權益。

  職工安置和社會保障及職工權益的保護問題是改制工作中的大事,關系到社會的穩定的大局,黨和政府對此也相當重視。因爲我國的體制是社會主義公有制,企業的職工與經營者之間的關系並非完全的雇傭關系,勞動者還享有參與對企業依法監督與管理的民主權利。在股份制和股份合作制企業裏,職工兼具勞動者和股東的雙重身份,非系雇傭。政府部門通過創造就業機會、建立和完善下崗失業救濟機制和養老保險、醫療保險等社會保障機制,充分保障職工的利益,制定合理的工資標准,限制企業的絕對權力,解除職工的後顧之憂。勞動主管部門要規範勞動合同,加大監督管理力度。督促改制企業與職工簽訂勞動合同,嚴格遵守《勞動法》,避免侵犯職工權益。勞動、仲裁、監察和司法部門妥善處理勞動爭議糾紛,要把職工的合法權益放在首位,促進社會秩序的穩定,維護企業用工自主權,確保企業無後顧之憂,健康運行。

  (六)積極發揮人民法院在企業改制中的司法作用,審理好企業改制中出現的糾紛。應把握以下幾點司法政策和原則處理涉改制企業案件:

  1、企业出售中隐瞒或遗漏的债务主体的确定 灵活适用债务随资产转移原则。出卖人在出售企业时,应当参照《公司法》的有关规定公告通知债权人。如债权人在公告期内申报过该债权,买受人应当承担民事责任。买受人可再行向出卖人追偿。如债权人未申报过该债权,债权人应向出卖人主张债权,出卖人应承担相应的民事责任。对于出卖人未参照《公司法》有关规定公告通知债权人,或者虽公告通知债权人但不发生法律效力的,企业出售中发生的隐瞒或者遗漏的债务,应当由出卖人承担民事责任。

  2、企業兼並中隱瞞或遺漏的債務承擔主體的確定

  企業合並後,被兼並企業的債務原則應當由兼並方或新設法人承擔。當事人履行了公告程序的,隱瞞或遺漏的債務由兼並方或新設法人承擔。如債權人在公告期內未申報過權利,對于隱瞞或遺漏債務,善意的兼並方不承擔該部分債務。隱瞞或遺漏的債務後由被兼並企業原資産管理人承擔。如企業兼並方明知或者應當知道的,仍應承擔該部分債務。新設合並與此完全不同,如債權人在公告期內未申報過權利,存續的企業作爲兼並方也要承擔該部分債務。未履行公告通知債權人程序的,或者雖公告通知債權人但不發生法律效力的。隱瞞或遺漏的債務都應由合並後存續的企業或者新設的企業法人承擔。

  3、正確處理好企業改制中內部職工工資、集資轉股權問題

  企業內部職工工資、集資轉股,使得企業的股權結構發生變化,但企業的資産總量不會減少。企業爲了逃避債務,將職工工資、集資轉爲在新設企業中股權,然後用部分資産抵頂,投入到新企業去,原企業存有惡意,借企業改制,剝離資産,逃廢債務,侵犯了債權人的利益。因此,新企業應對原企業的債務承擔連帶清償責任。

  4、企業分立後原企業債務的處理

  一是尊重當事人約定的原則。對原企業債務有約定,並且經過債權人認可的,依據當事人的約定處理。二是法定原則。如果當事人之間對債務的承擔沒有約定、約定不明或雖有約定但債權人不同意的,由分立後的企業承擔連帶責任。對于分立企業之間會出現債務分擔或追償問題,對此應按照約定或分立時的資産比例進行分擔。

  5、國人企業整體改造爲公司的責任承擔問題

  只要是企業整體改造,原企業的債務均由改造後的公司承擔。國有企業改造爲國有獨資公司,其全部資産全部投放到國有獨資公司,原國有企業的法人資格消滅,改制後的國有獨資公司應當是國有企業的延續。新設公司與原企業之間是一種承繼關系,原企業的債權債務概括轉移至改制後的公司中。6、企業部分改制爲公司後的責任承擔

  一般按下列原則處理:一是尊重當事人的約定原則。對轉移的債務,債權人認可的,只要約定不違反法律強制性規定,就應認爲有效。按約定由新公司承擔。對債權人不認可的,由原企業承擔,與新公司無關。二是債務隨資産走的原則。原企業改制後,無能力清償債務時,適用該原則。新公司應在其接收的財産範圍內與原企業承擔連帶責任。

  7、企業股份制改造的問題

  從企業的外部看,企業的法人實體資格沒有消滅,企業法人的責任財産仍然繼續原有狀態,在相對性原則下不發生轉移。也就是說,原企業的債務均由改造後的股份制承擔。如出現漏債,改制後的企業承擔之後,其應向原企業資産管理人(出資人)追償的權利。在企業股份制實施改造前,在做出改造決議之日起十日內通知債權人,並于三十日內至少在報紙上公告三次。如債權人在三個月的公告期內,向企業申報了債權,債權人有權向改制後的企業主張權利,改制後的企業有權向原企業的資産管理人追償。如未申報的,則其喪失對改制後企業的權利,其只能向原企業的資産管理人(出資人)主張權利。

×聯系方式

15026597100

在线咨詢律師

掃描二維碼